A V U K A T

               MURAT PARLAK          

857 Sokak No:6 Kat:1/104 İzmiroğlu İşh. Konak-İZMİR-Tel:425 9113-532 296 96 10  _________________________________________________________________________________

       ANKARA İDARE MAHKEMESİ BAŞKANLIĞINA

               Gönderilmek Üzere

               İZMİR NÖBETÇİ  İDARE MAHKEMESİ BAŞKANLIĞINA

                                                                   ANKARA

DAVACI                : OSMAN YOLDAŞ

VEKİLİ                ;  Avukat Murat PARLAK

DAVALI                :Vakıflar Genel Müdürlüğü/ ANKARA

TEBLİĞ TARİHİ      :    3/1 /2011

DAVA KONUSU       ;  Tam Yargı- (Alacak)

                                        375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 3 üncü maddesine göre                                           düzenlenen ve müvekkile Ağustos 2008 tarihinden itibaren ödenmesi                                               gereken ek ödemenin  Fazlaya ilişkin haklarımız saklı kalmak kaydıyla                                                    şimdilik 1,000,- tl nin (paranın ödenmesi gereken aylardan işleyecek yasal                                      faizi ile birlikte) davalı idareden alınarak müvekkile verilmesi talebidir.

                                                           AÇIKLAMA           :

            1-) 5737 Sayılı Vakıflar Kanunun 72 nci maddesinin ikinci fıkrasında “Birinci fıkrada belirtilen haklardan yararlanan personel haricinde kalan tüm personele, vakıf kira gelirlerinin yüzde üçünü geçmemek ve maaşlarının üçte birini aşmamak üzere Meclisince belirlenecek usul, esas ve oranda ödeme yapılabilir. Bu ödemelerden damga vergisi hariç kesinti yapılamaz” hükmü yer almaktadır.

            Bu hüküm gereğince Vakıflar Meclisinin 31/07/2008 tarih ve 461 sayılı  kararı ile “Vakıflar Genel Müdürlüğü Personeline Ödenecek Performans Ücretine İlişkin Usul ve Esaslar” tespit edilerek 12/08/2009 tarih ve 3871-11076 sayılı yazı ile Bölge Müdürlüklerine bildirilmiştir.  Vakıflar Genel Müdürlüğü personelinden 5737 sayılı Kanununu 67. Maddesi gereği burada sayılan personel kadro karşılığı sözleşmeli olarak çalışmaktadır. Vakıflar Genel Müdürlüğü personelinin bordroları incelendiğinde kadro karşılığı personele verilen ek ödeme performans ücreti olarak yer aldığı halde, kadro karşılığı dışında çalışan personele (Memur, Bilgisayar İşletmeni vb) ise ek ödeme altında verildiği görülmektedir.

            Vakıflar Genel Müdürlüğünce  verilen bu performans ücreti(Ek Ödeme) ; 16/08/2008 tarih, 26969 mükerrer Resmi Gazete de yayımlanan Ek ödeme başlıklı 2008/14012 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 3 üncü maddesine göre düzenlenen; listeye göre  ödeme yapılmaktadır.  Memur bordrosunu incelediğimizde performans ücreti (ek ödeme) ve Başbakanlık Fazla Çalışma Tazminatının toplamı verildiği görülmektedir. Maliye Bakanlığı yukarıda karar sayısını verdiğimiz Bakanlar Kurulu Kararınca Verilen Ek ödemenin açıklanması için; 22/10/2008 tarih, 16352  sayılı Genelge Yayımlamıştır: Bu Genelgenin 3 üncü maddesinin, E fıkrası gereğince Kadro karşılığı personele hiçbir suretle ek ödemeden yararlandırılmayacaktır, denilmektedir.

Konu ile ilgili olarak Vakıflar Genel Müdürlüğüne 05,11,2010 tarihli dilekçe ile girişimde bulunularak ek ödemenin maiyeti hakkında bilgi istenmiştir. Performans ücretinin bordronun dışında performansa dayalı olarak ödeme yapılması talep edilmiştir.  Vakıflar Genel Müdürlüğü ise cevabi yazısında ödemenin ek ödeme olmadığı performans ücreti olduğu şeklinde 13,12,2010 tarih, 17421 sayılı yazı ile cevap vermiştir.  Ekte maaş bordroları incelediğinde ve Vakıflar Genel Müdürlüğünün cevabi yazısında görüldüğü üzere aynı kira geliri kadro karşılığı personele performans ücreti, memur ve diğer çalışanlara ek ödeme altında yapılmaktadır.

            Yukarıda anılan bilgi ve belgelerden Davalı idarenin yapmış olduğu işlemlerde EŞİTLİK KURALINI AÇIKCA İHLAL ETTİĞİ, amir konumunda olmasından dolayı 657 sayılı D.M.K’ nın ilgili 10. maddesine istinaden ‘’AMİR MAİYETİNDEKİ MEMURLARA HAKKANİYET VE EŞİTLİK İÇERİSİNDE DAVRANIR’’ hükmünü yerine getirmediği, Çalışanlar arasında ayrım yaparak Anayasamızın  49. maddesine göre ÇALIŞMA BARIŞINI BOZDUĞU  açıktır.

Vakıflar Genel Müdürlüğünün yaptığı bu ödemenin kadro karşılığı çalışan personele Performans ücreti, diğer memurlara ek ödeme adı altında yapması; Anayasanın 10. maddesi “Herkes, dil, ırk, renk, cinsiyet, siyasi düşünce, felsefi inanç, din, mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım gözetilmeksizin kanun önünde eşittir.Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir. Devlet, bu eşitliğin yaşama geçmesini sağlamakla yükümlüdür. “Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı olarak yorumlanamaz.”
            “Çocuklar, yaşlılar, özürlüler, harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile malul ve gaziler için alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz.”
Hiçbir kişiye, aileye, zümreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz.
Devlet organları ve idare makamları bütün işlemlerinde kanun önünde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket etmek zorundadırlar” maddesinin özüne ve ruhuna aykırıdır.

       ÖZETLE ; İDARE, AYNI KANUNA (5737 Sayılı Vakıflar Kan.) DAYANARAK YAPTIĞI ÖDEMEYİ KADRO KARŞILIĞI SÖZLEŞMELİLERDE  PERFORMANS ÜCRETİ, DİĞER MEMURLARA YAPTIĞI ÖDEMEYİ İSE EK ÖDEME OLARAK ADLANDIRMAKTADIR. (Örnek bordrolar ektedir)

       13/12/201 tarihli Vakıflar Genel Müdürlüğü yazısının son parafında da görüldüğü üzere ;

       Kadro karşılığı Sözleşmeli Personele ödenen ücreti 375 Sayılı KHK ek-3 maddesinde EK ÖDEME    sayılamayacağını belirtmiştir. Halbuki Aynı kanunla ek ödeme alan DİĞER MEMURLARA ek ödeme sayılarak ödeme yapılmamaktadır. Bu çelişkili ve huka aykırı durum bizzat idarece beyan edilmiştir.

HUKUKSAL NEDENLER ; 5737 sayılı Vakıflar Kan. 375 sayıl KHK, ve ilgili mevzuat

DELİLLER                      ; İdareye yazılan dilekçe,  çidarenin cevabi yazısı ve her türlü yasal delail

SONUÇ VE İSTEM       :     Sunulan nedenlerle;

                                                        1- Müvekkile ödenmesi gereken Performans Ücretlerinin ödenmesi gerektiğinin tespiti ile ; Fazlaya ilişkin haklarımız saklı kalmak kaydıyla şimdilik, 1,000,- tl nin (paranın ödenmesi gereken Ağustos/2008 den başlayacak aylardan işleyecek yasalfaizi ile birlikte) davalı idareden alınarak müvekkile verilmesi,

                                                   2- Yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalı idareye yükletilmesine karar verilmesini arz ve talep ederiz. 12/1 /2010

                                                                                                                         Davacı Vekili

EKLER: Ücret bordrosu (5 adet)                                                    Avukat Murat PARLAK

            Talep yazısı    

            genel müdürlük yazısı (1 adet)

            maliye bakanlığı  -2008/16382 sayılı genelge